Имя или изображение некоторых людей – очень ценный ресурс для продвижения бизнеса на рынке, лучшая реклама. Случается, что положительная ассоциация продукта или услуги с определенной личностью подменяет собой рассказ о их качестве и иных полезных свойствах.

Одни предпринимали используют свое имя в названии собственных компаний: Евгений Касперский, Дадим Дымов, Аркадий Новиков. Другие – свои изображения в его рекламе: Тимати, Михаил Гончаров («Теремок»), Андрей Трубников (Natura Siberica, хоть и в прошлом). Однако в большинстве этих случаев именной партнер не является единственным владельцем бизнеса, почти все они созданы в партнерстве.

И если один из партнеров в вашей совместной компании несет подобную роль, то возникает серьезная зависимость от него. Отказ именного партнера или уход из бизнеса может серьезно сказаться на его развитии.

Поэтому, прежде чем делать ставку на такой способ продвижения, следует позаботиться о защите бизнеса от такой неожиданности.

Именной партнер выходит из проекта: негативные последствия для бизнеса

Добиться «пожизненного» участия в бизнесе невозможно. Поэтому легко можно представить следующую ситуацию - именной партнер перестал быть совладельцем компании (сам вышел из нее, передал свою долю иному лицу и т.д.). Как итог – компания больше не может использовать его имя / изображение в своей коммерческой деятельности.

Иные последствия для бизнеса:

• Потеря части потребителей, для которых стимулом к покупке была именно связь продукта с данным человеком

• Прямые финансовые потери компании – становятся бесполезными прошлые затраты на маркетинг и рекламную продукцию

• Дополнительные финансовые расходы - необходимость срочно корректировать рекламную кампанию и готовить новые рекламные материалы

Как работать с риском?

Заключите с партнером письменное соглашение об использовании компанией его имени и/или изображения

Использование имени и/или изображения регулируется специальным соглашением (сделкой) между этим партнером и компанией. Партнер дает компании согласие на их использование. Нормативная база для подобных соглашений не самая объемная, но ее вполне достаточно для создания рабочего инструмента (в отношении имени – абз. 2 ч. 4 ст. 19 Гражданского кодекса РФ, для изображения – стр. 152.1. там же).

При этом не имеет значения, является ли это лицо совладельцем бизнеса. Таким образом, компания сможет продолжить использовать этот актив даже после выхода именного партнера из бизнеса.

Такое соглашение позволяет бизнесу использовать имя и изображение именного партнера и после расставания с ним, и даже после его смерти

Что предусмотреть в таком соглашении

• Укажите срок использования имени и/или изображения именного партнера. Это могут быть десятки лет, но для защиты интересов обеих сторон рекомендуем возможность досрочного прекращения (прекращение компанией платежей за использование имени, совершение именным партнером аморального или иного оговоренного поступка и т.п.)

• Детализируйте порядок, пределы и способ использования имени/изображения (с каким продуктом компании можно использовать, с каким нет, и т.д.)

• Сделайте размер вознаграждения динамичным: привяжите к показателям деятельности компании и/или иным обстоятельствам (владелец / не владелец компании, объем продаж, размер выручки, маркетинговые активности именного партнера и т.д.)

• При необходимости укажите «иные маркетинговые обязанности» для именного партнера: регулярное размещение определенного контента в его социальных сетях, участие в подготовке фото- и видеоматериалов, посещение выставок и мероприятий компании и т.д.

Смерть именного партнера

Право компании на использование имени / изображения именного партнера не прекратиться с его смертью (если только стороны не предусмотрели иной сценарий в своем соглашении).

Ярким примером служит спор ликёро-водочного завода к наследникам М.Калашников, который пытался прекратить платежи за использование имени в своей продукции (Определение Верховного Суда РФ от 22 марта 2022 г. № 43-КГ21-7-К6)

В общем, будьте предусмотрительны и проактивны: не забывайте риски общего бизнеса и сделайте соглашение с именным партнером вовремя

***

Владимир Данилевский, юрист, совместные предприятия и инвестиции

Еще больше полезностей для владельцев бизнеса и первых лиц компаний в telgram-канале

Что с этим делать?

Заметка из нашего telgram-канала

Далее будет:

1. В чем проблема?

2. Как работать с риском (превентивно)?

1. В чем проблема?

• Ваш партнер по совместному бизнесу имеет доступ к ресурсам компании: к базам данных, сотрудникам, клиентам, бизнес-процессам и т.д.

• Партнер получает определенный опыт, навыки, связи в конкретном бизнесе.

• Партнер запускает уже свой личный бизнес, аналогичный вашему совместному с ним предприятию. С точно такими же либо схожими продуктом, целевой аудиторией, локации, стратегией продвижения и т.п.

• Партнер-конкурент и его личная компания получают преимущества: не нужно тратиться на анализ рынка, формирование первичной клиентской базы, поиск сотрудников, разработку технологии, выстраивание бизнес-процессов.

• Ваша компания теряет часть клиентов и сотрудников. Увеличивает затраты на маркетинг. Возможно, теряет и эксклюзивность самой идеи.

Как работать с риском

Соглашение о неконкуренции — юридический запрет партнеру на аналогичную конкурирующую деятельность

На самом старте совместного бизнес-проекта, когда вы с партнером только создаете компанию, следует заключить Соглашение о неконкуренции.

Сформулируем несколько его ключевых правил:

1. Укажите, чем будет заниматься совместная компания

Максимально подробно, четко и ясно. Уже завтра и в перспективе.

• Ресторан / итальянской кухни / в Москве. Можно даже указать средний чек и критерии к локации.

• Производство полипропиленовых труб и фитингов к ним / и только для экспорта.

• Сеть автоматизированных моек без использования ручного труда / только для транспорта весом до 3 тонн / вся территория РФ.

2. Укажите, что стороны будут считать конкурирующей и запрещенной деятельностью

Создание аналогичного бизнеса. Приобретение доли в аналогичном бизнесе. Консультирование аналогичного бизнеса и т.д.

3. Укажите, чем партнеры вправе заниматься самостоятельно и что не будет нарушением

Если до создания совместного бизнеса партнеры уже имеют опыт и занимались схожей деятельностью самостоятельно, то они вряд ли согласятся на тотальный запрет аналогичной деятельности. В этом случае разделите продукт, целевую аудиторию, территорию, используйте иные критерии.

• Ресторан японской кухни на Сахалине одного из партнеров вряд ли окажет негативное влияние на общий бизнес партнеров в Москве

4. Установите срок запрета

В большинстве случаев партнеры вводят ограничение на весь период совместного ведения бизнеса.

• В нашей практике встречались и тотальный запрет в первые 3 года от старта общего дела с последующим послаблением.

• И обязательство не конкурировать в течение Х лет после выхода партнера из бизнеса (когда остальные партнеры продолжат этот бизнес).

5. И санкции за нарушение

Неизбежность и тяжесть наказания лучшим образом предотвращаю нарушение.

Согласуйте их с партнером в Соглашении. Тут и:

• денежные штрафы (их размер может достигать миллионов — об этом мы пишет подробнее тут), и

• поражение в корпоративных правах (ограничение доступа к информации, лишение части прибыли либо даже части доли в бизнесе),

• выкуп у партнера-нарушителя его доли в бизнесе.

6. Учтите риски от номинала в вашей схеме

Вот еще один довод в пользу того, что юридическим совладельцем бизнеса должен выступать реальный бенефициар, а не его номинальный представитель, родственник, друг и подобное лицо. Наказание «номинала» будет менее эффективным, чем наказание реального собственника.

• Частично проблема решается тем, что реальный бенефициар указывается в Соглашении о неконкуренции, но не как сторона, а как лицо, за неконкурентное поведение которого «номинал» как бы поручается. И нарушение со стороны которого признается нарушением самого «номинала».

• Но, во-первых, реальный бенефициар может отказаться от упоминания своего имени в документах. Во-вторых, взыскивать штраф с «номинала» может оказаться сложной задачей.

7. Третейский арбитраж

Итого:

Соглашение о неконкуренции (Non-Compete Agreement, NCA)— юридически обязывающее соглашение, по которому совладелец бизнеса принимает на себя обязательство не совершать конкурирующих действий по отношению к этому бизнесу. При этом стороны дают четкое определение, какие действия будут считаться конкуренцией

Как правило, Соглашение о неконкуренции это совокупность документов: само «генеральное» соглашение плюс юридические конструкции, которые обеспечивают его надлежащее исполнение и «наказание» за нарушение

Владимир Данилевский, юрист, совместные предприятия и инвестиции

Еще больше полезностей в нашем telgram-канале