SergiusNK

Данная статья будет интересна тем, кто закупает продукцию для реализации на территории РФ за рубежом.

Интеллектуальные права в последнее время обрели мощь и на территории РФ. Многие осознали, что они дают конкурентные преимущества и возможности поднимать свой продукт на видное место на «интернет-витрине». Этим пользуются не только российские коммерсанты, но и зарубежные компании, где культура интеллектуального права развита сильнее.

Накануне появилась новость о возможной легализации параллельного импорта. Подробнее об этом можно прочитать тут https://vk.com/bugrov_and_partners?w=wall-30246315_2698

Разберемся с понятием параллельный импорт – это ввоз оригинального (не поддельного) товара на территорию РФ без разрешения правообладателя с целью последующей его реализации. Схема выгладит следующим образом:

ООО Ромашка (РФ) покупает у ООО Лютика (Польша) товар, произведенный и изначально купленный в Японии у Sony (правообладателя). Правообладатель узнает, что ООО Ромашка торгует данным товаром в РФ. Правообладатель предъявляет ООО Ромашке резонную претензию, мотивируя ее тем, что права на реализацию данного товара в РФ ООО Ромашке никто не давал. Теперь ООО Ромашка должна лишиться нескольких своих лепестков и отдать их правообладателю, а товар утилизировать.

Такой товар, по общему правилу, является контрафактным, а за продажу контрафакта предусмотрена ответственность, как гражданская (ст. 1252 ГК РФ, ст. 1515 ГК РФ), так и административная (ст. 14.10 КоАП РФ) и уголовная (ст. 180 УК РФ). Также, есть очевидные таможенные барьеры- ведь таможня должна убедиться, что товар пересекает границу с разрешения правообладателя товарного знака.По логике судов, товар становится контрафактным в момент подачи таможенной декларации.

На территории РФ действует региональный принцип исчерпания исключительного права на товарный знак, что означает, что товар должен быть введен в оборот непосредственно на территории ЕАЭС (п. 16 Договора о ЕАЭС) с согласия правообладателя товарного знака. Тогда его дальнейшая перепродажа в странах ЕАЭС в предпринимательских целях является законной.

Исчерпание исключительного (ст. 1487 ГК РФ) права представляет собой правило, согласно которому, если товар введен правообладателем на определенной территории в гражданский оборот, то в дальнейшем этот товар может продаваться сколько угодно раз и правообладатель не может запретить его реализовывать кому-то в цепочке ритейлеров. То есть, правообладатель должен дать согласие на первую сделку внутри РФ между резидентами РФ.

Товар, продаваемый на территории РФ без разрешения правообладателя товара, является контрафактным в силу п. 4 ст. 1252 ГК РФ. За распространение контрафактного товара правообладатель имеет право требовать компенсацию, а также изъятие данного товара из оборота и его уничтожение. Долгое время импортеры, отстаивая свои интересы в суде против правообладателей, пытались отвоевать свое право на дальнейшую реализацию такого товара, ведь он являлся не подделкой, а оригинальным товаром, отвечающим всем стандартам качества.При этом, достаточной мерой импортеры считали взыскание компенсации. Однако судебная практика преимущественно удовлетворяла требования правообладателя, и иностранные правообладатели «чистили» рынок, заставляя приобретать соответствующие лицензии за право называться официальным дилером. Конечно, такая политика увеличивала доходы правообладателя и позволяла влиять на ценообразование продукта на рынке.

На данный момент в условиях санкций подобные действия правообладателя могут привести к дефициту отдельных товаров на рынке, так как правообладатели вправе ввести запрет на реализацию их продукции на территории РФ. Соответственно весь продаваемый товар на территории РФ получит статус контрафакта и будет подлежать утилизации.

Предпосылки легализации параллельного импорта в условиях санкционных ограничений впервые проявились в Постановлении Конституционного Суда РФ от 13.02.2018 N 8-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 4 статьи 1252, статьи 1487, пунктов 1, 2 и 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью "ПАГ". В частности, в одном из положений КС указал на необходимость непосредственного применения принципа добросовестности к истцам-правообладателям, реализующим в России товар по завышенным ценам по сравнению с зарубежными рынками (п. 5 мотивировочной части Постановления). Если правообладатель, предъявивший иск о защите исключительного права, реализует на территории РФ "ценовую политику, состоящую в завышении цен на российском рынке по сравнению с другими рынками в большей степени, чем это характерно для обычной экономической деятельности и для удовлетворения разумного экономического интереса правообладателя" и эти действия "приводят к ограничению доступа российских потребителей к соответствующим товарам, прежде всего тем, наличие которых на внутреннем рынке является жизненно важной необходимостью (например, отдельные категории лекарственных средств, оборудование для жизнеобеспечения населения и т.д.)", то такое поведение противоречит принципу добросовестности, нарушает конституционно значимые ценности. В связи с этим его следует квалифицировать как злоупотребление правом. Соответственно, суд в подобной ситуации должен снизить размер ответственности или отказать в иске.

Кроме того, КС разъяснил, что судам при определении размера компенсации за нарушение исключительного права следует учитывать является ли распространяемый товар контрафактом-подделкой или контрафактом-оригиналом. В случае распространения оригинального товара правообладатель, как правило, не несет "репутационные риски, связанные с несоответствием товара ожидаемым характеристикам и требованиям потребителей", которые он несет при распространении подделок. В связи с чем размер компенсации за нарушение исключительного права в первом случае должен быть ниже, чем во втором (п. 6 мотивировочной части Постановления).

Как видно из данных разъяснений, в Постановлении N 8-П значительно в большей степени учтены интересы параллельных импортеров, нежели правообладателей. Признав оспариваемые нормы соответствующими Конституции РФ, КС дал такое истолкование, которое во многом нейтрализует их действие за счет установления ограничений на применение гражданско-правовых санкций к параллельным импортерам (Статья: Исчерпание исключительного права на товарный знак и параллельный импорт (Иванов Н.В.) ("Закон", 2019, N 2).

Необходимо отметить, что анализ Постановления № 8-П показывает, что Конституционный Суд в 2018 году все-таки встал на сторону параллельных импортеров и существенно снизил возможности иностранного правообладателя для пресечения незаконного использования товарного знака при параллельном импорте в РФ. Во-первых, у нарушителя не изымут товар, а во-вторых, в отдельных случаях в условиях гнета экономических санкций и вовсе могут отказать во взыскании компенсации за такое использование.

Легализация параллельного импорта в текущих условиях может развязать руки параллельным импортерам, и дать им возможность закупить товар за рубежом, не опасаясь исков иностранных правообладателей, что в текущих условиях поможет стабилизировать рынок РФ и, соответственно, помочь ритейлерам удержаться на рынке.

Сейчас рынок испытывает серьезные изменения, в частности, связанные с выходом некоторых компаний с рынка РФ, введением иностранными государствами санкций, оказывающих непосредственное воздействие на стабильность внутреннего рынка страны.

Многие компании оказались без поставок продукции, необходимой для обеспечения функционирования их обычного производственного цикла, например, без комплектующих, стройматериалов, поставляемых иностранными поставщиками.

Отсюда возникают проблемы с исполнением обязательств уже со своими кредиторами: нельзя поставить некомплектный товар, продолжить строительство без нужных материалов.

Всем известно, что за ненадлежащее исполнение обязательств наступает ответственность, в частности, за просрочку предусмотрена неустойка. При причинении контрагенту больших убытков, не покрытых неустойкой, их размер может быть взыскан в судебном порядке.

Под форс-мажором российское законодательство понимает непреодолимую силу, которая находится вне влияния хозяйствующего субъекта и, потому, при ее воздействии данный субъект закономерно освобождается от ответственности за вынужденное нарушение обязательств (ст. 401 ГК РФ).

Для начала необходимо определить, какие обстоятельства законодательство относит к непреодолимой силе. Для этого обратимся к «Положению о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор)».

Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) - чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в течение реализации договорных (контрактных) обязательств, которые нельзя было разумно ожидать при заключении договора (контракта), либо избежать или преодолеть, а также находящиеся вне контроля сторон такого договора (контракта).

В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций и другие, не зависящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства.

К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из таковых.

На данный момент из перечисленных обстоятельств на лицо наступление следующих из них: ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций.

Кроме того, необходимо обратить внимание на условия сделки, в ней стороны могут как расширить перечень форс-мажорных обстоятельств, так и сузить его.

При этом нужно понимать, что практически любое из названных обстоятельств не может быть универсальным и безусловно распространяться на все виды сделок независимого от предмета договора и территории его исполнения.

Для применения к обязательству нормы о форсе-мажоре необходимо определить, насколько конкретное обстоятельство влияет на исполнение этого обязательства. В частности, может ли организация предпринять иные способы и средства для исполнения обязательства? Если да, то становится очевидным, что непреодолимая сила не имеет места быть в контексте конкретного договора. К примеру, аномальный холод вряд ли помешает провести онлайн урок английского.

Если все поставщики некоторых комплектующих частей находятся в странах ЕС, то это нужно подтвердить, заявить об этом недостаточно.

Если не представляется возможным оплатить товар из-за ограничения торговых операций с конкретными странами, нужно запастись доказательствами, что вы предпринимали такие попытки или сослаться на возникший запрет.

Стороне сделки необходимо доказать (если иное не установлено законом) (Вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)):

• наличие обстоятельств непреодолимой силы и продолжительность их действия;

• наличие причинно-следственной связи между обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью (задержкой) исполнения обязательств;

• непричастность к возникновению обстоятельств непреодолимой силы;

• добросовестное принятие разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.

При этом, если такие обстоятельства возникли, нужно сразу же уведомить вашего контрагента об этом, сославшись на конкретные источники это подтверждающие, в том числе СМИ. Также сообщить о приостановлении исполнения обязательства.

В любом случае, вы вправе обратиться за освидетельствованием обстоятельств непреодолимой силы в ТПП. Этот документ обезопасит вас от возможной ответственности по договору ("Положение о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор)" (ред. от 26.01.2022) (приложение к постановлению Правления ТПП РФ от 23.12.2015 N 173-14).

Таким образом, чтобы определить является ли конкретное обстоятельство непреодолимой силой, противостоящей исполнению обязательства, необходимо учитывать ряд факторов, к числу которых относятся:

Ø Предмет сделки;

Ø Место исполнения сделки;

Ø Внешнеэкономический характер сделки и т.д

Накануне Летних Олимпийских игр-2020 Ангелина Мельникова, наша прославленная гимнастка, готовила на Олимпиаду вольные упражнения. Как всем известно, данные выступления проходят под музыку. При этом музыка - это не только красивое обрамление выступления, привносящее эффект, она еще и задает определенный темп, ритм выступления и, конечно, музыка также влияет на выбор самих элементов и порядок их демонстрации.

Музыкальное произведение - это объект авторского права. Автор произведения имеет личные неимущественные права и имущественные права на свое произведение.

К личным неимущественным правам относятся право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения. Они неотчуждаемы – их нельзя передать.

К имущественным правам относится исключительное право автора, которое включает:

1) воспроизведение произведения;

2) продажа и иное распространение экземпляров произведения;

3) публичное исполнение произведения;

4) сообщение произведения по радио и телевидению;

5) помещение произведения в сеть Интернет и др.

Конечно, автор музыкальной композиции, под которую Ангелина Мельникова должна была продемонстрировать всему миру свою программу и мастерство, имеет право на вознаграждение за публичное воспроизведение произведения.

Автор, узнав о готовящемся выступлении гимнастки незадолго до начала Олимпиады, запросил у Федерации спортивной гимнастики России ни много ни мало 25 000 $. Федерация посчитала, что 1 844 000 рублей - это чрезмерная цена за спокойствие Ангелины перед выступлением на Олимпиаде, где она по праву считалась фаворитом. Понервничать пришлось и самой спортсменке, и ее тренерскому штабу, и всем болельщикам.

Вывод:

Это показательный пример того, что нужно заблаговременно заботиться об интеллектуальных правах будь то авторские права, будь то патентные права, будь то права на средства индивидуализации товаров. Необходимо учитывать интеллектуальные права окружающих (не нарушать их), и обеспечивать охрану собственных интеллектуальных прав: регистрировать товарный знак или патент, вводить режим коммерческой тайны на предприятии для защиты ноу-хау (секрета производства) и др. Ведь это ваш актив, который поможет укрепить положение на рынке и развить собственный бизнес.

Кому адресована статья:

Данная статься пригодится тем, кто собирается взять кредит на покупку автомобиля, а также тем, кто интересуется вопросами юридической квалификации сделок и готов поразмышлять над проблемами правоприменения законодательства, в частности об опционном договоре.

Вступление

Для гражданского оборота стала насущной ситуация, когда физическим лицам при заключении ими договоров кредита навязываются иные услуги, будь то страхование жизни и здоровья, юридические услуги или иные консультационные услуги. Необходимость приобретения данных услуг обосновывается продавцами по разному: далеко не все потребители обладают достаточной финансовой и правовой грамотностью, в силу тех или иных факторов, чтобы трезво оценить действительную нужность различных дополнительных услуг, а именно на сколько приобретение этих услуг выгодно потребителю и может ли он без них обойтись.

Конечно, можно сразу поставить точку в предстоящем рассуждении, упомянув ст. 421 ГК РФ, предусматривающую свободу договора, то есть свободу субъектов гражданского оборота на заключение сделок, мотив совершения которых субъективен для каждой из сторон и не подлежит учету, как основание придания или аннулирования юридической силы сделки, если, конечно, не имеет место введение в заблуждение, обман или принуждение. Заключил договор – значит, это твоя воля и твое желание, никто тебя не заставлял. Но, к сожалению, нередки случаи, когда потребители, обладая определенной доверчивостью к продавцу, не предвидя хоть и обыкновенных, но корыстных мотивов последнего, заключают дополнительные сделки, полагая, что они улучшат их положение.

Типичная ситуация

Всем знакома ситуация: пошел взять кредит на автомобиль (далее по тексту – автокредит) - цель понятна и ясна на первый взгляд, итог - вышел из офиса кредитной организации с пятью договорами на руках:

- договором кредита (то, за чем и шел),

- договором залога автомобиля (стандарт обеспечения исполнения обязательства должником),

- договором страхования жизни (вроде 25 лет, здоровье в норме, но на всякий случай пойдет) – 70 000 рублей,

- абонентским договором на услуги по эвакуации автомобиля, услуги аварийного комиссара – 85 000 рублей (адекватна ли цена? Нужны ли мне так сильно такие услуги или можно обойтись без них?)

- опционным договором – 150 000 рублей (что это? Зачем?)

От страховки можем отказаться в период охлаждения, который составляет 14 дней с момента заключения договора страхования (подробно с порядком отказа от страховки можете ознакомиться в Информационном письме Банка России от 02.04.2019 N ИН-015-45/30).

Разберемся с абонентским договором - тут все достаточно стандартно: направляем односторонний отказ от договора (ст. 32 Закона «О защите прав потребителей», 450.1 ГК РФ), затем ожидаем возврата уплаченных денежных средств за вычетом фактически произведенных расходов исполнителя, если таковые имеются. Если исполнитель отказывается возвращать деньги, то идем в суд и взыскиваем основной долг, неустойку, штраф.

Итак, вернули 155 000 рублей, осталось разобраться с пресловутым опционным договором и 305 000 рублей, уплаченных с легкой руки, вернуться к своему обладателю, приобретшему бесценный опыт, правда, полученный на своих ошибках.

Опционный договор. Разбираемся что это такое и зачемкому он нужен?

Для начала разберемся с предметом опционного договора, который сформулирован следующим образом: заказчик при возникновении определенных опционным договором обстоятельств вправе требовать от исполнителя совершения определенных действий, а именно выкупить автомобиль по цене, равной имеющейся у заказчика задолженности по автокредиту. Иными словами, заказчик по опционному договору вправе требовать от исполнителя выкупить у него авто по цене, равной остатку задолженности по автокредиту. Это, например, может понадобиться при возникновении обстоятельств, когда заемщик по автокредиту утратил необходимость в авто или не может больше выплачивать кредит.

Казалось бы, выгода на лицо, ведь если банк реализует автомобиль через суд, обратив взыскание на него, как на предмет залога, то сумма, по которой будет реализован залог, не факт, что покроет задолженность по кредиту, и в итоге заемщик останется без авто и должен будет выплатить остаток кредита, не покрытый от реализации залога. Если же заемщик воспользуется правом и потребует выкупить авто по опционному договору, то цена данного выкупа будет равна полной сумме остатка задолженности.

Срок опционного договора равен сроку автокредита.

За данное право требовать выкупить авто заказчик по опционному договору уплачивает вознаграждение (опционную премию) в размере, ни много ни мало, 150 000 рублей, которые благополучно встраиваются в тело кредита, и на которые также начисляются проценты за пользование займом.

На первый взгляд условия для заказчика достаточно выгодные, однако, подробно изучив опционный договор обнаруживаем положение, которое отсылает нас в сеть интернет к «общим условиям опционного договора» (далее по тексту – общие условия). Общие условия предусматривают, что право заказчика требовать выкуп авто возникает после одновременного наступления перечня условий. Только вот этот перечень состоит из 15 условий, вероятность одновременного наступления которых не больше вероятности восхода Солнца на западе или победы коммуниста на выборах президента США.

После полного ознакомления с указанными выше условиями приходит четкое понимание бесполезности произведенных расходов. Теперь предстоит решить вопрос возврата уплаченных денег.

Можно вернуть деньги, уплаченные по опционному договору?

Обзаведшись данной потребностью, анализируем индивидуальные и общие условия опционного договора, нормативные правовые акты, регулирующие данную договорную конструкцию.

Обнаруживаем в опционном договоре следующее условие: «при прекращении действия опционного договора, опционная премия (вознаграждение) исполнителя возврату не подлежит».

Обращаемся к ст. 429.3 ГК РФ, которая декларирует: «при прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором».

Сразу определим понятие прекращения договора - это широкая правовая категория, вмещающая в себя прекращение договора по любым основаниям: истечение срока действия договора, расторжение договора по соглашению сторон, односторонний отказ от договора и т.д.

Опираясь на приведенные выше нормы, исполнитель по опционному договору отказался вернуть деньги.

Удастся ли вернуть деньги через суд?

Отмечаем, что судебная практика на уровне субъектов РФ крайне неоднозначна: одни суды отказывают заказчикам в возврате опционной премии, другие встают на сторону последнего, квалифицируя данную сделку, как договор оказания услуг и применяют Закон «О защите прав потребителей», который имеет приоритет над условиями договора, ограничивающими права потребителя на отказ от сделки и возврат денег. При этом по какой-то причине судами не учтено положение п. 3 ст. 429.3 ГК РФ, предусматривающее невозвратный характер опционной премии при прекращении договора.

Вместе с тем судебная практика на уровне кассационных судов общей юрисдикции складывается единообразно и не в пользу заказчика по опционному договору (Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20.10.2020 по делу N 88-16310/2020; Кассационное определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 22.09.2020 N 88-21874/2020 по делу N 2-948/2020). Чем руководствуются кассационные суды: предмет данного опционного договора не услуга, а предоставление права требовать исполнения определенных действий при определенных обстоятельствах, а именно, принять авто и заплатить за него по цене, равной остатку задолженности заказчика по автокредиту. Соответственно, по этой причине к данному договору не применим Закон «О защите прав потребителей», так как он распространяется на правоотношения, предметом которых являются товары, работы или услуги.

Опционный договор. Раскладываем на части

Вынужден согласиться с логикой кассационных судов. Как мы знаем, суды первой и апелляционной инстанции до настоящего момента не нашли единого знаменателя в толковании и квалификации данного опционного договора, что говорит о непростом характере приведенной правовой конструкции. Правовая природа данного опционного договора может стать предметом дискуссий - данную тему мне еще предстоит раскрыть в следующих статьях. Вместе с тем, на данный момент мне видится следующая правовая квалификация указанного опционного договора:

— в сущности, мы имеем дело с опционным договором купли-продажи автомобиля;

— предмет договора купли продажи: передача конкретного автомобиля и его оплата принявшей стороной;

— цена договора: установлен порядок определения цены сделки, как остатка имеющейся у заказчика задолженности по автокредиту;

— договор купли-продажи считается заключенным с момента подписания сторонами индивидуальных условий опционного договора;

— право заказчика по опционному договору потребовать покрыть его задолженность перед банком поставлена в зависимость от происхождения определенных сторонами обстоятельств, то есть отлагательных условий;

— после возникновения совокупности обстоятельств, определенных сторонами, заказчик передает автомобиль исполнителю, а тот обязан в течение 1 дня перечислить на счет банка остаток задолженности заказчика по автокредиту;

— опционная премия (вознаграждение исполнителя) при прекращении опционного договора возврату не подлежит, данное правило установлено ст. 429.3 ГК РФ, односторонний отказ от договора один из способов его прекращения;

— нормы Закона «О защите прав потребителей» применению к данному опционному соглашению не подлежат.

Сохраняется ли баланс интересов участников гражданского оборота?

По поводу невозвратного характера опционной премии, установленного п. 3 ст. 429.3 ГК РФ, вопрос острый и не однозначный. На лицо то ли опущение законодателя в части юридической техники, то ли наличие у законодателя определенных мотивов (которым однозначно нужно посвятить отдельную статью) в установлении данного правила. В частности, на первый взгляд, становится очевидным существенный дисбаланс интересов сторон опционного договора. Это проще всего объяснить на примере следующей ситуации. Стороны - заказчик и исполнитель. Заказчик заплатил исполнителю вознаграждение. Стороны определили срок опционного договора 3 года. Через 5 месяцев исполнитель отказывается в одностороннем порядке от опционного договора – договор прекращается. Согласно буквальному толкованию п. 3 ст. 429.3 ГК вознаграждение при прекращении договора возврату не подлежит, а значит вознаграждение и в этом случае остается у исполнителя, а заказчик остается и без действующего опционного договора, и без денег, которые он заплатил исполнителю. Возникает устойчивое впечатление наличия благоприятной почвы для злоупотребления гражданскими правами на стороне исполнителя.

Заключение и рекомендации

В заключении хочу сказать, что данную ситуацию лучше не доводить до суда, поскольку там шансы вернуть кровно заработанные деньги крайне невелики.

Прежде чем заключать опционный договор, сопутствующий заключению автокредитного договора, ознакомьтесь подробно с индивидуальным и общими условиями данной сделки. Общие условия, как правило, размещаются в интернете, а ссылка на них должна присутствовать в индивидуальных условиях опционного договора.