Что делать если на работе требуют возместить недостачу - учимся правильно защищаться. Правовой чек-лист1
Бывает так, что работаешь, работаешь, продаешь какие-нибудь сотовые телефоны или что-то подобное, или курьером возишь всякие нужные вещи, увольняешься и работаешь уже в другом месте , а потом вдруг приходишь домой и в почтовом ящике находишь претензию от работодателя от которого уволился год назад.
В письме работодатель сообщает, что после увольнения проведена инвентаризация, которая выявила недостачу и теперь бывший работник обязан возместить ущерб, иначе грозит судом. Это вообще как? Ведь обходной подписали без претензий. Выдали всю зарплату и компенсацию за отпуск и ничего не сказали про недостачу. Обойдутся платить не буду!
Через два месяца в почтовом ящике снова письмо, но на этот раз повестка в районный суд по иску работодателя. Звонки коллегам, они подтверждают, что действительно была инвентаризация, и была недостача. Те кто работают у работодателя согласились написать заявление на удержание, те кто уволились тоже получили "приглашение" в суд.
И что делать? Платить?
Платить нужно, но только если Вы согласны с долгом. Если не согласны - нужно защищаться и сделать все, чтобы добиться отказа в иске. Не поленитесь сходить в суд - в канцелярию по гражданским делам (в приемные часы) и попросить на ознакомление Ваше дело (назовите номер дела, фамилию судьи и наименование истца и ответчика). Вам выдадут почитать судебное дело и Вы сможете в специально оборудованной комнате спокойно полистать судебное дело, почитать исковое и приложения к иску. За неимением времени сидеть и читать дело в суде - можно просто сфотографировать все листы дела от корки до корки и почитать это все дома в удобное время и в комфортной обстановке за чашкой чая. Потом собраться с мыслями и написать возражение на иск.
Обратите внимание, что в некоторых судах дело могут выдать только после разрешения судьи. В этом случае нужно сначала написать в канцелярии ходатайство о разрешении ознакомления с делом.
Если завтра заседание, а Вы узнали о нем накануне вечером не страшно. Страшно узнать о состоявшемся заседании, которое прошло без Вас.
Вызвали на завтра? Нет знакомых юристов? Не беда. Идете по повестке в назначенное время и дату, ждете когда Вас вызовут в зал судебных заседаний, и когда судья начнет заседание, спокойно встаете (обращаясь к суду следует всегда стоять) и говорите:
Уважаемый суд! Прошу отложить судебное заседание на другую дату ввиду того, что я узнал(а) о заседании вчера (позавчера) из повестки. Материалы дела мне не знакомы, исковое заявление я не получал(получала), требования истца мне не известны.
То, что написано Выше Вы можете заранее написать на листе бумаги А4 и передать судье после этих слов. Суд назначит другую дату (через две-три недели), а у Вас будет время понять, что делать.
Заседание отложили по моей просьбе на 2 недели. Но что делать все равно непонятно.
Главное не нервничать. Подать иск в суд это еще не получить желаемое. Работодателю нужно сначала доказать много чего, прежде чем он сможет получить заветный зеленый исполнительный лист. А может и не получить и суд может отказать, если работодатель будет не убедителен, ну или Вы сможете поставить под сомнение доводы работодателя. Все зависит от Вас.
Если работодатель в суде требует взыскать ущерб, с которым Вы не согласны - нужно в любом случае возразить письменно - представить судье письменные возражения. Например, можно сесть за стол и написать бумагу, которую нужно будет вручить судье в ближайшем заседании (или отправить почтой в суд). На бумаге пишем наименование суда, номер дела (чтобы в суде смогли определить к какому спору относится эта бумага), указываем кто Вы (ФИО, адрес, номер телефона и адрес электронной почты) и называем документ "Возражения на исковое заявление". В первой строчке пишем следующее
"С заявленными исковыми требованиями не согласен, прошу в удовлетворении исковых требований отказать".
Программа-минимум выполнена. Можете после этих слов поставить дату подпись и расшифровку и гордо посмотреть на себя в зеркало - Вы смогли самостоятельно написать судебный документ.
Но все таки лучше свои возражения изложить более развернуто. Для нужного эффекта нужно немного постараться.
Так что там писать в этих ваших возражениях?
Закон защищает работника от работодателя, не только в случае увольнения, но и в связи с возмещением ущерба. Суды указывают, что "работник является экономически более слабой стороной в трудовом правоотношении с учетом не только экономической (материальной), но и организационной зависимости работника от работодателя".Отсюда и поблажки со стороны закона работнику, как впрочем и другому экономически слабому субъекту - потребителю. Впрочем это не значит, что нужно ничего не писать и ничего не делать, напротив...
«Дело помощи утопающим — дело рук самих утопающих» (1928. И. Ильф, Е. Петров).
Первый момент.
Если с Вами не заключен договор о материальной ответственности - значит Вы отвечаете только в пределах своей одной месячной зарплаты.
Причем, работодатель не может заключать договоры о полной материальной ответственности со всеми подряд, а только с теми, чья профессия включена в специальный перечень. Нашли себя в нем? Задайте себе вопросы.
1. Превышает ли сумма заявленного ущерба Вашу среднюю зарплату?
2. Если да - то заключен ли с Вами договор о полной материальной ответственности?
3. Есть ли на нем Ваша подпись?
4. Приложен ли он к исковому заявлению?
5. Входит ли Ваша должность к числу профессий из перечня с которыми законно заключать такой договор?
В случае если на какой-о из вопросов ответ "нет" - так и пишем в возражении: не приложен, не входит, не заключен...
Второй момент - Закон запрещает взыскивать с работника ущерб в случаях если работодатель сам не обеспечил условия для хранения имущества, вверенного работнику.
6. Были созданы условия для сохранности имущества, вверенного работнику? Например, был ли исключен допуск посторонних лиц в места хранения имущества?
7. Оборудованы ли места хранения охранной сигнализацией, запирались на замок?
В случае если на какой-о из вопросов ответ "нет" - так и пишем в возражении: обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику работодателем не исполнены - доступ третьих лиц не был исключен в места хранения ценностей...
Если даже не уверены, так и пишем "места хранения не были обеспечены охранной сигнализацией" и добавляем юридический штамп: "...доказательств обратного в материалы дела истцом не предоставлено". Пусть работодатель доказывает, что охрана была.
Третий момент - работник обязан возместить работодателю причиненный ему ТОЛЬКО прямой действительный ущерб.
Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Например, если Вы, работая в магазине, разбили товар с витрины - в этом случае работодатель не может требовать с Вас оплатить товар по ценнику - это незаконно - только его закупочную стоимость. Или работник сломал принтер, который был приобретен за 10000 руб., а на момент поломки стоит 12000 руб. - в этом случае работник обязан возместить 10 тысяч рублей.
8. Рассчитан ли ущерб исходя из закупочных цен на недостающее имущество?
9. Приложены ли документы подтверждающие приобретение товара именно работодателем (договор купли-продажи, платежные поручения)?
В случае если на какой-о из вопросов ответ "нет" - так и пишем в возражении: не приложены, не обоснованы...
Четвертый момент. Работник может нести ответственность при условии наличия причинно-следственной связи между своими виновными действиями (бездействием) и причинением ущерба.
Это означает, что между Вами действиями и хищением должна быть прямая связь. Для того, чтобы понять, что это такое приведу пример из судебной практики:
В Определении от 06.05.2019 N 64-КГ19-2 Верховный суд разбирался в следующем деле. Сотрудница банка, с которой был заключен договор о полной материальной ответственности, в нарушение инструкции передала ключи от банкоматов работнику, производящему их техническое обслуживание. Последний совершил хищение из банкоматов, причем договор о полной материальной ответственности с ним не заключался. Руководство банка провело служебное расследование, в результате которого вора вычислили, привлекли к уголовной ответственности и взыскали с него похищенную сумму. Однако банк решил взыскать недостачу и с работницы, которая передала виновному в хищении ключи от банкоматов. В обоснование этого банк указал: хотя сотрудница и не знала о планах вора, она создала условия для кражи и должна отвечать солидарно с виновным.Суд сделал вывод, что нет оснований для взыскания с работницы в пользу банка денежных средств в счет возмещения материального ущерба, так как не была выявлена причинно-следственная связь между несоблюдением ответчиком требований нормативных документов ЦБ РФ, должностной инструкции и наступившим у работодателя ущербом. Кроме того, суд отметил, что виновное в хищении лицо было выявлено, привлечено к уголовной ответственности и полностью возместило нанесенный банку ущерб.
Аналогично, если в материально ответственном коллективе в недостаче или хищении виноват только один из сотрудников - другие члены бригады не несут ответственности (см. например Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 23 июля 2018 г. N 41-КГ18-20). Если конечно есть доказательства виновности такого работника у остальных членов бригады.
Однако, здесь есть одна тонкость. Если работодателем доказаны правомерность заключения с работником договора о полной материальной ответственности и наличие у этого работника недостачи, последний обязан доказать отсутствие своей вины в причинении ущерба. Говоря простым языком - если у материально-ответственного работника "в подотчете" есть имущество работодателя, которое пропало - действует презумпция виновности работника. Работник виноват в его утрате пока сам работник не докажет обратное.
Поэтому если Вы знаете, что ущерб нанесен не Вами, а другим лицом - пишете в возражениях, что причинно следственная связь между Вашими действиями (бездействием) и причинением ущерба отсутствует т.к. хищение,уничтожение имущества произошло тем-то, тогда-то, что подтверждается тем-то, тем-то, свидетели такие то...
Пятый момент. Закон запрещает взыскивать с работника ущерб в случаях если работник действовал в условиях крайней необходимости или необходимой обороны или нормального хозяйственного риска.
К нормальному хозяйственному риску могут быть отнесены действия работника, соответствующие современным знаниям и опыту, когда поставленная цель не могла быть достигнута иначе, работник надлежащим образом выполнил возложенные на него должностные обязанности, проявил определенную степень заботливости и осмотрительности, принял меры для предотвращения ущерба, и объектом риска являлись материальные ценности, а не жизнь и здоровье людей.
Пример 1:
В письменных возражениях на исковое заявление ответчик приводил доводы о том, что аварийная ситуация с судном сложилась по причине непреодолимой силы. 4 октября 2014 г. в связи с ухудшением условий судоходства, понижением температуры, появлением на поверхности воды льда им была запрошена помощь (направлена радиограмма) в транспортировке судна, которая ему оказана не была. 16 октября ответчик получил распоряжение следовать самостоятельно в порт г. Якутска. При сильном течении и при ледовых полях судно снесло в перекат и прижало течением на мель. Ответчик считает, что им были предприняты все зависящие от него действия, чтобы предотвратить происшествие ("Обзор практики рассмотрения судами дел о материальной ответственности работника"(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.12.2018)
Пример 2:
Курьеру вручили поддельные купюры. Если работник, в свою очередь, докажет что у работодателя отсутствовали технические средства контроля, позволяющие выявить поддельные денежные знаки, либо такие технические средства были неисправны на момент расчетов, то действия работника были связаны с нормальным хозяйственным риском, что служит основанием для освобождения работника от материальной ответственности (ст. 239 ТК РФ).
Шестой момент. А как насчет срока исковой давности?
Работодатель может обратиться в суд с иском о возмещении работником причиненного ущерба в течение года. При этом годичный срок, установленный ч. 3 ст. 392 ТК РФ, исчисляется со дня обнаружения работодателем такого ущерба. ("Обзор практики рассмотрения судами дел о материальной ответственности работника"(утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.12.2018). Таким образом, если с момента выявления недостачи или с момента причинения ущерба (например, дата ДТП) прошло более года - нужно в возражениях на иск заявлять о сроке исковой давности:
"Прошу применить срок исковой давности и в иске отказать".
Обратите внимание, что если работник не заявит о применении срока в суде - суд не обратит внимание на пропуск срока работодателем.
Седьмой момент. Соблюден ли порядок установления ущерба?
Прежде чем требовать от работника возместить сумму ущерба - работодатель обязан провести непростую процедуру установления размера ущерба. Если процедура будет существенно нарушена, то суд скорее всего откажет ему. Поэтому важно проверить факт соблюдения такой процедуры, а именно:
10. есть ли в деле доказательства проведения инвентаризации (копии сличительной ведомости и инвентаризационной описи);
11. есть ли в деле доказательства запроса у работника объяснительной о причинах возникновения ущерба (запрос в письменной форме в адрес работника с отметкой о получении или доказательства отправки почтой - копии почтовой квитанции и описи вложения в ценное письмо) или акт об отказе от дачи таких объяснений;
12. есть ли в деле приказ о формировании комиссии для проведения служебного расследования с отметками членов комиссии об ознакомлении (это нужно, чтобы можно было этих членов комиссии вызвать в суд в качестве свидетелей).
13. есть ли в деле заключение этой самой комиссии, о размере ущерба, вине работника и т. д.
14. была ли возможность у работника ознакомиться с результатами расследования?
В случае если на какой-о из вопросов ответ "нет" - так и пишем в возражении: не приложены, не обоснованы...
Восьмой момент. А был ли мальчик т. е. инвентаризация?
Если Вы понимаете(или предполагаете), что все документы составлены "на коленке" без реального пересчета или их просто "подмахнули" - можно написать ходатайство о вызове подписавших лиц в качестве свидетелей, чтобы задать им вопросы о порядке проведения инвентаризации и то, как они пришли к выводам о том, что именно Вы виновны в причинении ущерба. В обоснование написать какие недочеты и несоответствия есть в документах (стоят разные суммы, непоследовательно проставлены даты). Дьявол кроется в деталях...
Под подпиской об ответственности за заведомо ложные показания такие "члены комиссий" вряд ли станут покрывать своего работодателя, который решил недочеты своего учета ТМЦ списать за Ваш счет и сразу же такие доказательства существенно утратят для суда свою доказательную силу.
Девятое. Фальсификация.
Если видите документы, на которых стоит Ваша поддельная подпись - можно написать заявление о фальсификации доказательства - указываете на конкретный документ и просите исключить его из материалов дела. Следует помнить, что злоупотреблять заявлением фальсификации не стоит т. к. если Вы заведомо знаете, что подпись Ваша, то уголовное дело могут с подачи суда завести уже на Вас. Но подделывать подпись за работника это уже откровенная "чернуха" и прощать такое нельзя.
Возражения на иск распечатываем для суда, истца и третьих лиц. Подписываете, ставите дату и отправляете всем почтой заказным письмом с уведомлением о вручении. Можно также вручить возражения непосредственно перед заседанием или в заседании. Как себя вести в суде и что делать мы разбирали в предыдущем посте здесь.
А если работодатель говорит, что он не обязан проводить инвентаризацию т. к. Вы уже не работник?
Даже если работник уже уволился - соблюдать все вышеизложенное работодатель и проводить такую процедуру все равно должен. (Обзор практики рассмотрения судами дел о материальной ответственности работника, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 05.12.2018.)
Сегодняшняя судебная практика говорит, что нельзя. Суммы уплаченного штрафа могут быть отнесены к прямому действительному ущербу. Об этом писал, и Роструд в Письме от 19.10.2006 N 1746-6-1, и суды придерживаются аналогичной позиции. Фактически штраф является мерой материальной ответственности физических и юридических лиц. В Определении Приморского краевого суда от 13.04.2011 по делу N 33-3449 указано, что уплата организацией административного штрафа не может быть отнесена ни к прямому действительному ущербу, который обязан возместить работник, ни к убыткам.
Хотя, надо признать, что до 2014 года встречалась противоположная практика.
Что делать, если работодатель "не отпускает" меня и отказывается увольнять пока я не возмещу(отработаю) сумму ущерба?
Наличие долгов перед работодателем (недостача, займ и т. п.) не может быть препятствием для увольнения, выдачи трудовой и расчета. Если работодатель отказывается принимать заявление на увольнение или требует сначала погасить долг, нужно сходить на почту и отправить по юридическому адресу работодателя телеграмму с уведомлением о вручении следующего содержания "Прошу уволить меня по собственному желанию через две недели". Копию отправленной телеграммы с отметками почтового отделения и уведомление о вручении храните у себя - это гарантия прекращения трудовых отношений и получения расчета и трудовой книжки, даже ваше заявление потеряется. Через 14 дней с даты получения работодателем телеграммы можно не выходить на работу. Подробно об этом расписано в статье "Юрьев день".
Может работодатель издать приказ об удержании суммы недостачи из моей зарплаты без моего согласия?
Не может. Удержание возможно при наличии письменного согласия работника на удержание. При этом для этого нужно не только согласие. Закон устанавливает несколько обязательных условий внесудебного взыскания. Работодатель может издать приказ об удержании если соблюдены одновременно ВСЕ нижеуказанные условия:
- Не истек срок с момента установления размера ущерба;
- Работник согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб;
- Сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, НЕ превышает его средний месячный заработок.
Если хотя бы одно из условий не соблюдается, работодатель должен выплатить всю зарплату без удержаний, а свое право на взыскание подтвердить в суде. Показателен пример из Определения Свердловского областного суда от 30.05.2013 по делу N 33-5868/2013
Вместе с тем, письменного согласия истца на удержание из заработной платы суммы причиненного работодателю ущерба в размере среднемесячного заработка в материалах дела не имеется. Отсутствует и решение суда о взыскании с работника суммы недостачи, которая превышала ее среднемесячный заработок.
Наличие расписки работника о том, что она не имеет претензий по начислению заработной платы и ее выплате к ООО, не доказывает наличие ее согласия на удержания, поскольку расписка отобрана после произведенных удержаний, за день до увольнения.
Таким образом, ответчиком при удержании из заработной платы сумм ущерба нарушен порядок, установленный положениями статьи 248 Трудового кодекса Российской Федерации, в связи с этим удержание, произведенное ООО из заработной платы работника является незаконным.
Спасибо, что дочитали до конца.
Если у Вас остались вопросы - Вы можете задавать их в комментариях и прислать по почте по адресу p_slizky@mail.ru или в телеграм
